中阿（联）关于再次延长一九六二年三月十七日两国政府贸易和支付协定的换文

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　随着商标侵权案件的大比例提升，正当使用亦逐步成为一种有效的抗辩方式被普遍采纳，但纵观我国商标相关法律法规，对于正当使用的规定少之又少，经常被引用的无非是实施条例49条，而此条规定有比较原则性，故而导致在案件审理中，不同法官具有不同观点及意见分歧，对于“打擦边球”的侵权行为认定就增加了一定困难，为此，本文尝试对“正当使用”进行分析。

　　一、正当使用的法律依据

　　正当使用的法理引用，通常源于《商标实施条例》49条，即“注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或含有地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用”
　　
　　二、正当使用审判中的实例

　　1、“百家湖”案：一审法院认定百家湖为一地名，为保护公众利益，不支持商标专用权人因注册商标即获得该地名的独占性垄断，被告善意使用该地名为属于正当使用；二审法院从保护商标注册人角度出发，支持了原告该商标的专用权，但再审法院又推翻二审判决，最终支持一审判决；

　　2、《家庭》杂志案：两审法院一致认为，家庭一词为人们日常生活、工作和学习中常用的基本词汇，只是因为原告的使用才获得了第二含义，即代表杂志。而被告使用的恰恰是第一含义的家庭，而非指向杂志，且使用中没有突出使用，属于正当使用。

　　3、Owen商标侵权案：原告注册了“owen”商标，被告为服装生产企业，在运动服装前胸及后背连同“10号”一起使用了“owen”，法院认为，“owen”使人第一反应为联想到英国著名球星欧文，而非原告商标，被告使用“owen”的功能主要是通过欧文的个人形象做广告性宣传，而非识别商品来源的符号，故此驳回原告的商标侵权的诉求。

　　4、“银杏”商标侵权案：法院认为，被告为表明其产品中含有“银杏”，可以通过在产品外包装上增加原配料表，或直接表明本产品含有银杏成分方式来描述其产品的原料，没有必要突出使用“银杏”来表明其产品原料，显然不是对该词第一含义的正当使用，而是商标性使用。故此，支持原告诉求。

　　三、“商标性使用”还是“描述性使用”决定了是否“正当使用”，我们认为是描述性使用还是商标性使用应考虑以下因素：

　　1、结合使用者对词汇的具体使用方式判断

　　非突出使用、非显著位置使用、非商业盈利性使用，或仅仅使用该词汇为大众所熟知的第一含义，即构成正当使用，例如在商业广告或活动中的一句话、宣传口号等。详见《家庭》杂志案例。

　　2、使用方式难易判断是否使用第一含义，应结合使用者使用的目的、要达到的效果来综合分析。

　　使用者这种主观性很强的思维活动，其他人无法判别，但建议通过分析被告在可供选择的几种方法中是否选择了一种正常思维下较为合理的使用方式来判断。如通过产品包装或宣传中可以描述的问题，就没有必要突出字体和大小、使用与主体不同颜色来描述。详见“银杏”商标侵权案例。

　　3、判决是否描述性使用，还应参考商业惯例和消费者习惯。

　　如一词汇按照商业惯例或消费者习惯，无法在该词汇和特有商标商品之间建立联系，而是按照大众所理解的第一含义、指向使用，则不构成商标性使用，如“owen”商标侵权案。

　　4、商标的知名度是影响定性的重要因素。

　　如一商标为知名、著名甚至驰名商标，那么其被公众认可的联系指向物为特有商品，弱化了其第一含义，此种情况下，一般认定商标性使用较为合理。

　　5、使用是否附记于商品。

　　一般来讲，将词汇使用在商品上，其构成商标性使用的可能性就较大，相反，仅仅是在广告或其他宣传中使用，构成描述性使用可能性较大。

　　6、使用他人商标时，是否标示了自己的注册或未注册商标。

　　如被告在使用他人具有描述性含义的商标时，在合理位置和方式正确标注或大量使用自有商标，能够使消费者区分商品来源的，则认定为第一含义描述性使用较为合理。

　　但，前提一定是使用者在合理位置、合理方式使用自有商标，而不是在显著位置、方式使用他人描述性商标，同时在不显眼位置、以隐蔽方式使用自有商标。此种情况下，其自有商标的区分功能可以认定基本丧失，起到标示商品来源功能的不再是自有商标，而是他人商标。详见“银杏”侵权案。

　　7、依照商业惯例、专业协会意见认定。

　　若商标中包含本商品的通用名称，专用权人无权禁止他人描述性正当使用。如法院根据中国粮食行业协会出具的“雪花粉”直接表述了面粉质量，为该商品通用名称的意见，判定驳回原告商标侵权诉求。

　　四、综上，可得出正当性使用的要件

　　　　　　　　　　　　　　浅议留守儿童的教育成长

　　　　　　　　　　　　北安市人民法院 王胜宇、钱丽星

留守学生的教育管理问题不仅仅是教育领域的问题，更是复杂的社会问题。解决或缓解农村留守学生教育问题是政府、社会、学校和家长的共同责任，要努力形成关注留守学生的正向合力，为留守儿童健康成长创造一个良好的育人环境。　　首先，建立留守儿童教育的新模式；1.强化政府职能，发挥政府主导作用。各地党委、政府在抓社会经济发展的同时，把留守儿童教育工作纳入各地经济社会发展总体规划，作为促进城乡发展、构建和谐社会的重要内容。要向上争取政府的重视，横向争取妇联、共青团、公安、民政、工商、计生委、乡村和社区的扶持配合，向下要求各学校齐心协心齐抓共管的工作局面。　　2.强化教育职能，发挥学校主体作用。学校是留守学生教育的主阵地，发挥着教育的主体作用，各中小学校要从培养社会主义优秀建设者和接班人的高度，全面贯彻落实党的教育方针，牢固树立以人为本的教育理念，充分发挥学校在教书育人过程中的主导作用，做到“为了一切学生，为了学生一切，一切为了学生”。　　
　　3.创造良好的家庭氛围，家长要摒弃落后狭隘的思想观念，对子女的教育问题予以重视。一般来说，完整的家庭能够给子女提供较为有利的教育和发展环境。正因为留守儿童的父母多数都不在身边，一定程度上造成了家庭教育的某种缺失。虽然父母平常不能在留守儿童身边教育和照顾，但父母可以通过电话、写信等方式与子女进行经常的情感交流，积极主动地关心他们的生活和学习情况，对他们取得的每一点进步都予以鼓励，运用正确的科学的教育和沟通方式，真正关心子女的健康成长，并且及时把握留守儿童的思想动态，并予以积极健康的引导。同时，应树立科学的教育观念。对于留守儿童身上存在的不良问题不能一味地打骂和斥责，运用科学的教育方式对孩子晓之以理，动之以情，让孩子自身意识到错误所在，从根本上解决问题。在科学的教育理念指导下的教育效果更加显著。其中需要特别指出的一点，便是父母应全力支持子女的教育，保证其接受义务教育的权利，充分认识到教育对自身成长所起的重要作用，鼓励子女认真读书，帮助其树立正确的世界观、人生观、价值观。即便不在孩子身边，也应随时了解子女的学习和成长情况，与孩子积极进行沟通的同时，也要与代养人和老师保持紧密的联系，以便发现孩子不良的思想动态，及时地予以引导和教育，避免不良行为的发生，促使孩子健康成长。　　
　　其次，建立留守儿童教育制度；1.家校联系制度。加强学校与家庭或监护家庭的联系，加强双方的互访、互动工作，达到了解、交流和沟通的目的。一是充分发挥家长学校的作用，不断强化家庭教育管理工作；二是建立“爱心家访”制度，班主任和科任教师针对各个学生的不同表现，不定期进行家访，邀请家长或委托监护人进行校访，及时交流留守学生的学习生活情况，加强教育管理。　　2.档案管理制度。学校为每个留守儿童建立档案袋或档案卡，详细记录学生成长情况；学校指定专人负责建档及管理工作，并不断补充更新档案内容。　　3.结对帮扶制度。各中小学应该组织学校教职工对留守学生进行“一对一”的结对帮扶，随时掌握孩子的思想、学习、生活方面的情况及困难，并及时帮助解决；对走读的留守学生，结对的教师定期进行走访，及时反馈孩子在校期间的情况，会同监护人共同做好孩子的思想教育工作。　　4.节假日联系制度。双休日或节假日是留守学生自我支配的时间，在这段时间里，学生一方面在学习上缺少必要的指导而感到无助；另一方面，与祖辈间因认知代沟、心理代沟而缺少沟通，易受到社会不良风气侵蚀，形成“家庭管不好，学校管不到”的“真空时段”。根据上述问题，教师要定期到孩子家走访，也可以电话联系，确保节假日期间孩子有人管、有人问。　　5.应急处理制度。各学校建立完善安全教育和管理的各项规章制度，层层建立安全工作责任制和安全工作预案，建立留守学生突发事件的应急机制，建立突发疾病、安全事故等启动应急处理预案，确保留守学生的身心健康。　　6.伙伴牵手制度。即鼓励非留守学生与留守学生之间自愿结成成长伙伴关系，结对伙伴尽自己所能给对方精神鼓励和学习帮助，充分体验伙伴关爱，互帮互助、取长补短、勤奋学习、快乐生活。　　7.自主教育制度。自主教育是留守学生成长的有效途径，要组织留守学生参与生产劳动实践，培养他们的生活自主意识，通过举办心理、法律、礼仪、环保、安全等知识讲座，增强留守学生自我调节、自我保护和遵纪守法意识，提高自我管理能力。　　再次，确立留守学生教育新方法；1.狠抓心理健康教育。留守学生普遍存在心理亚健康问题，各学校要结合实际开设好德育课程，有条件的要设立“心理咨询室”、“倾诉信箱”，配备专、兼职心理辅导教师，有针对性地开展心理咨询活动，增强学生的心理调适能力；建立留守学生与父母或监护人交流与沟通的“绿色通道”，开通亲情电话、亲子信箱等，让学生家长与孩子定期保持联系，使家长在外务工放心，使孩子在校学习安心。　　2.狠抓教育方法改革。各地要注重因材施教，激发学生学习兴趣，培养学生的个性、爱好和特长，杜绝留守学生因厌学而流失。大力推进新课程改革，转变教育观念，运用新的教育方法教学，减轻学生课业负担，努力培养学生自主学习能力，全面提高学生综合素质，收到了较好的效果。　　3.狠抓家长学校建设。“工欲善其事，必先利其器”，各中小学要全面开设家长学校，定期举行培训班、座谈会、报告会等，加强了对孩子家长或其他监护人的教育和培训，使之树立家教意识，学习家教知识，转变教育方式，切实提高教育和监护孩子的水平。
　　最后，提供必要的学习条件，但不过度地满足，在调查中发现，有些父母因为常年在外，心理上觉得对子女有所亏欠，一般会提供更好的物质条件，但殊不知，这样未见得能够真正弥补子女缺少父母在身边的关爱对其造成的心理“创伤”。相反，过度的物质满足和经济供给容易为子女的不良行为提供条件，在外界的诱惑下，更容易陷入其中，无法自拔，如沉溺于网吧、游戏厅等娱乐场所。所以，父母应转变心态，更多地注重与子女的情感交流和心理沟通，从精神上关心子女的发展。